Комментирует решение Верховного суда о привлечения к субсидиарной ответственности Александра Улезко, руководитель группы по банкротству АБ «Качкин и Партнеры».

В уходящем году Верховный суд искал границы субсидиарной ответственности. Так, ВС уточнил, когда «субсидиарку» применят к главной компании холдинга, и запретил использовать такой инструмент для разрешения корпоративных конфликтов.

Весной ВС выпустил два постановления, которые разъясняли, как режим «нерабочих дней» повлияет на процессуальные сроки, а также уточнил режим банкротного моратория и послаблений для арендаторов. ВС уделил внимание и налоговым вопросам.

Он принял несколько решений в пользу бизнеса в этой сфере.

За что отвечает «центр прибыли»
Холдинг использовал популярную схему для ухода от уплаты налогов. Одну из компаний используют, чтобы «повесить» на нее долги по налогам и сделать из нее «центр убытков».

А весь доход попадает в дружественный «центр прибыли», где и распределяется между бенефициарами. Эта схема используется в том числе для ухода от налогов.

В деле № А14-7544/2014 о банкротстве ЗАО «УГМК-Рудгормаш» Верховный суд разобрался, можно ли привлекать такие «центры прибыли» к субсидиарной ответственности.

Тройка судей экономколлегии под председательством Ирины Букиной решила, что сама по себе модель, при которой одна из компаний холдинга недополучает доход, не противоречит закону.

Но если от этого начинают страдать интересы кредиторов (например, налоговой службы, как в деле ЗАО «УГМК-Рудгормаш»), то это уже нельзя признать добросовестным. При этом вовсе не обязательно быть контролирующим должника лицом, чтобы отвечать по его обязательствам в рамках «субсидиарки».

Компанию даже в отсутствие статуса контролирующего лица можно признать соисполнителем, поэтому она может отвечать по обязательствам вместе с непосредственным руководителем, решил ВС.

По мнению Александры Улезко, руководителя группы по банкротству АБ «Качкин и Партнеры», вместе с новой позицией ВС начнет формироваться практика привлечения к субсидиарной ответственности за создание «зеркального» бизнеса, на который из убыточной компании переводят все трудовые и финансовые ресурсы.

«Субсидиаркой» не решить корпоративный конфликт
Субсидиарная ответственность используется все чаще. Случаются и злоупотребления, как в деле № А23-6235/2015 о несостоятельности калужского ООО «Егорье».

Ему с 2011 года давали займы один из учредителей Алексей Кругляков и ЗАО НПК «Геотехнология». Эти кредиторы решили, что в банкротстве общества виноваты генеральный директор Никита Кузин и его отец Сергей – мажоритарный участник.

Заявителям удалось убедить в этом три инстанции. Отца с сыном привлекли к «субсидиарке».

ВС усмотрел в этой истории корпоративный конфликт и обратил внимание на то, что еще одним участником банкрота является Антон Кругляков, которого почему-то не просили привлечь к субсидиарной ответственности.

Представители Кузиных уверяли, что Кругляков фактически связан с кредиторами.

Учитывая совокупность этих факторов, судьи ВС расценили действия заявителей как попытку компенсировать последствия своих неудачных инвестиций и переложить ответственность на бизнес-партнеров.

ВС указал: если кредиторы полагали, что Кузины, будучи их бизнес-партнерами, действовали неразумно, к ним можно было предъявить требование о взыскании убытков.

Но использовать «субсидиарку» как оружие в корпоративных спорах экономколлегия запретила.

А еще ВС указал, что неплатежеспособность должника является юридической категорией, которую может определить только суд, а не эксперты-экономисты.

Новое слово в «субординации»
Участники ООО давали своему обществу займы, а потом его объявили несостоятельным. Но в реестр кредиторов суды включили требование только одного из них – того, кто вышел из компании до начала процедуры банкротства (дело № А56-42355/2018).

Экономколлегия признала такой подход незаконным. По мнению судей, одной из сторон конфликта дали необоснованное преимущество, внесли в отношения участников существенный дисбаланс.

Даже тот факт, что одна из сторон вышла из состава участников, не позволяет поставить ее права выше другой стороны.

Ведь правовая природа долга определяется исходя из оснований его возникновения, подчеркнули судьи ВС.

При вынесении этого определения ВС учел, что в реестре отсутствовали иные кредиторы, которые не аффилированы к должнику, обращает внимание старший юрист Стрижак и партнеры Кирилл Карпов: «Этот судебный акт послужил отправной точкой формирования практики, учитывающей подобные ситуации, когда в реестре требований кредиторов отсутствуют независимые лица».

Обоснованность налоговой выгоды
ФНС отказалась давать вычеты и доначислила АО «Специализированная производственно-техническая база Звездочка» НДС, а также пени и штраф.

Инспекция посчитала, что «СК-Лоджистик», который поставлял налогоплательщику стройматериалы, не мог физически так сделать: за фирмой числится один работник, у нее нет транспортных ресурсов. Три инстанции встали на сторону инспекции, хотя и подтвердили факт поставки товара.

Суды решили: «Звездочка» не проявила должную осмотрительность при выборе контрагента, который не платит в бюджет достаточную сумму налогов и напоминает фирму-однодневку.

Верховный суд поддержал налогоплательщика и направил дело на новое рассмотрение в первую инстанцию.

Он сослался на ряд прежних позиций Президиума ВАС, подробно описал систему тестов, которые надо провести при проверке должной осмотрительности, и презумпций, из которых следует исходить.

ВС пояснил, как оценить реальные возможности поставщика, если тот является лишь посредником в сделке. В такой ситуации достаточно выяснить, что эта фирма подписала соглашения с организациями, которые действительно могут привезти заказчику товар (№ А42-7695/2017).

Право миноритария получить информацию
Компания Evroinvest Limited с Британских Виргинских островов владеет долей в 8% АО «Биофарм».

Миноритарий подал иск к обществу и попросил суд обязать АО «Биофарм» предоставить ему надлежащим образом заверенные копии документов – от отчетности до аудиторских заключений. Суды удовлетворили требование акционера.

Они обязали АО «Биофарм» предоставить Evroinvest необходимые документы, а также прописали 100 000 руб. неустойки за каждые семь дней просрочки исполнения этого решения (дело № А40-144859/2019). Общество «Биофарм» обратилось в Верховный суд.

Заявитель указал: истец обратился с иском об истребовании документов и информации, которые не конкретизированы по видам и периоду создания. Эти документы относятся к прошлой деятельности ответчика – более трех лет до момента обращения. Кроме того, истец не объяснил надлежащим образом «деловую цель» получения этих документов.

Экономколлегия разобралась в деле, отменила решения нижестоящих инстанций и направила спор на пересмотр. ВС подчеркнул: в подобных случаях нужно установить, зачем миноритарий просит документы, учитывая объем его корпоративных прав.

«Коронавирусные» разъяснения от Верховного суда
Прошедшей весной ВС выпустил сразу два обзора на эту тему. В первом документе разъяснялось, как режим «нерабочих дней» (с 30 марта по 30 апреля 2020 года) влияет на сроки рассмотрения дел. Разъяснялось, что такие дни включаются в процессуальные сроки и не позволяют перенести их окончание на следующие за ними рабочие сутки.

При этом «вынужденный карантин», который объявил Владимир Путин, нельзя считать нерабочими днями в смысле понятий, которые имеются в гражданском законодательстве и трудовом.

Их нельзя отождествлять с выходными и праздничными днями, которые прописаны в законах. Сроки продолжают течь как обычно. Но сложившаяся ситуация может быть основанием для изменения и расторжения договоров.

Считать пандемию обстоятельством непреодолимой силой ВС посоветовал с учётом особенностей конкретного дела.

Во втором обзоре ВС подробно пояснил, на какие льготы могут рассчитывать заемщики в период пандемии. Там же конкретизировали спорные вопросы по отсрочкам платежей за аренду и коммунальные услуги.

Верховный суд не обошел стороной тему о правах должников и кредиторов в период банкротного моратория. Так, дело о несостоятельности в этот период все же можно возбудить против ликвидируемого должника.

А вот направлять в банк исполлисты по долгам контрагента, которые возникли до моратория, кредитору нельзя.

По словам партнера АБ Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры Дениса Архипова, ВС фактически дал нижестоящим судам рекомендации, как решать споры, на которые повлияла пандемия, учитывая отсутствие наработанной судебной практики. В этом аспекте обзоры являются чем-то новым для ВС, считает эксперт: «И такие разъяснения сыграли важную роль в формировании подходов по основным вопросам, связанным с «коронавирусным правом».

Алексей Малаховский

Материал опубликован на портале  «Право.ру» 04.12.2020  

Субсидиарка — это оправданное наказание или костыли для кредиторов?

Статистика Федресурса показывает, что с каждым годом увеличиваются суммы требований по субсидиарной ответственности, количество исковых заявлений и количество лиц, которые будут отвечать по долгам разоренных компаний. Суды все чаще удовлетворяют требования по взысканию субсидиарной ответственности.

Если в 2015 году удовлетворили всего 4% требований; то в 2019 — уже 41%. За первые 6 месяцев 2020 года было удовлетворено треть исковых заявлений. Другие источники еще больше пугают: по статистике Судебного департамента Верховного суда (ВС) за 2019 год суды удовлетворили больше половины требований.

С 2016 по 2019 год рост числа случаев, когда директора, владельца бизнеса, главбуха и финансового директора компании любого размера смогли привлечь к субсидиарной ответственности, составил 7,5 раз.

Причем суммы, которые были записаны долгами физ. лиц в рамках субсидиарной ответственности, часто в судебных решениях фигурируют просто астрономические. Максимум — почти 1 млрд руб. При этом совершенно обычной является цифра от 5 до 30 млн рублей.

Субсидиарка простыми словами

Вы — директор компании, которая была основана 10 лет назад. Вы принимали решения, заключали сделки, руководили бизнесом.

Дела шли с переменным успехом, но вы начали расширяться, контракты заключались на солидные суммы. Тут наступает кризис, новых клиентов нет.

У вас неисполненные обязательства перед контрагентами, вы с трудом находите деньги, чтобы рассчитаться с сотрудниками. Нет выхода, кроме банкротства.

Вы заявляете в Арбитражный суд иск о банкротстве своего предприятия, начинается процедура ликвидации, назначается управляющий. В итоге компанию ликвидируют, но через полгода вы узнаете, что управляющий хочет привлечь вас по долговым обязательствам вашего юрлица на сумму 350 млн. рублей. Что это означает?

У вас есть необходимость подать иск о банкротстве компании? Проконсультируйтесь с юристом

Если суд признает правоту управляющего, вы будете должны 350 млн. рублей. Для этого ему придется доказать, что вы действительно виновны в разорении организации.

Субсидиарная ответственность организации — это перенос задолженностей с основного должника (компании) на физических лиц, которые ею управляли. Применяется эта мера только в указанных законом случаях.

Привлечь, к примеру, за долги контрагентам офисного менеджера не получится.

Очень важно понимать и тот факт, что директора тоже не привлекут, если суд и управляющий не смогут доказать его вину в банкротстве.

В подобных процессах участвуют 3 стороны:

1. Кредиторы. Это пострадавшие лица, которые не смогли получить обратно свои деньги, упустили выгоду и в целом проиграли от банкротства компании.
2. Должник. Это сама организация, которая осталась должна много денег и проходит процесс ликвидации в судебном порядке через признание банкротства.
3. Субсидиарные должники. Это физические лица, которые руководили должником, и которые довели компанию до банкротства неверными или умышленными решениями.

В частности, к категории «людей, принимающих решение», часто относятся:

• главный бухгалтер;
• директор;
• члены Совета директоров;
• финансовый директор;
• учредители.

Субсидиарными должниками могут выступать и аффилированные лица — граждане, которые юридически не связаны с компанией, но тайно ею управляли. К примеру, через номинального директора.

Субсидиарка подразумевает, что вину нужно доказать в судебном порядке. Она не может наступать или быть назначена автоматически. Банкротство компании не значит априори, что в этом кто-то виноват.

Вы руководили компанией, которую признали банкротом и теперь опасаетесь,

что все долги «повесят» на вас?

Когда руководители рискуют стать вечными должниками?

Участники юрлица понесут ответственность, если они специально своими действиями разорили организацию.

Что это значит?

1. Директор или другой руководитель затягивал с признанием несостоятельности. Когда компания не в состоянии больше рассчитываться с кредиторами, ее руководство обязано в течение 30 дней обратиться в Арбитражный суд и заявить о банкротстве. Иначе это сделают кредиторы. Обратиться с заявлением следует в месячный срок с момента, когда руководителю стало известно о невозможности расчетов.

   Давайте будем честны: в реальности эта норма закона практически не исполняется. Что мы видим на практике? Руководитель, понимая свою плачевную ситуацию, обращается в банк. Он хочет добиться кредита, чтобы покрыть текущие задолженности и постараться улучшить финансовое положение. Потом он возьмет еще один кредит. И так — до дна долговой ямы.

2. Руководство заключало откровенно сомнительные сделки. Например, партия резиновых сапог закупалась на сумму 5 млн. рублей, а продали ее за 4,5 млн. рублей. Хотя рыночная стоимость такого объема сапог составляет 7,5 млн. рублей.

   Здесь важно разобраться, почему происходила невыгодная продажа, куда делись вырученные средства, и кому продали этот товар.

   Под сомнение подпадает и бездействие участников ООО. Например, если один партнер отдыхает в Лондоне, а другой тем временем заключает убыточные сделки, разоряя компанию. Причем тот, который отстранился от дела, ставит подписи, одобряет сделки. Такая линия поведения вызовет у суда и кредиторов здоровые подозрения.

3. Руководители не могут показать нужные документы, у них утеряна часть документации. В таких случаях суды долго не размышляют. Если по документам не хватает определенной информации или присутствует искажение данных, то руководящих лиц всегда привлекают к субсидиарной ответственности.

   Директора, учредители и другие причастные лица часто пытаются выехать на банальном «документы сгорели». В последнее время все чаще у будущих банкротов «ломаются сервера» или их роняют при переносе в другое здание нанятые на улице разнорабочие — таджики. А на тех серверах хранится вся бухгалтерская документация.

   Но подобные отговорки уже не спасают ответственных лиц, желающих замести следы. Необходимо восстанавливать потерянные документы и подавать в суд. Это обязанность заинтересованных лиц, если они хотят избежать обвинений.

Субсидиарная ответственность — это серьезное обвинение с тяжелыми последствиями

Субсидиарка применяется в отношении лиц, которые своими действиями довели организацию до разорения, вывели активы и ввергли ООО в глубокую долговую яму. На виновников переходят миллионные долги компании; нередко в их отношении еще открывают уголовное дело.

В каких случаях субсидиарный порядок по долгам компании-банкрота не применяется?

В суде обстоятельства банкротства будут пристально изучаться арбитражным управляющим и кредиторами. Вам нечего бояться, если разорение случилось не по вашей вине.

Пример № 1. Вы закупили оборудование по цене 10 млн. рублей, но поскольку поставщик базируется в США, то расчеты осуществлялись в долларах. Потенциальная прибыль составляла бы 33 млн. рублей. Но курс доллара внезапно вырос. Клиент не смог расплатиться за оборудование, и признал себя банкротом.

Вы включились в реестр, но вслед за ним ваша компания тоже была вынуждена признать себя банкротом, потому что дебиторская задолженность так и не была погашена.

Пример № 2. Вы заключили сделку на поставки с крупным клиентом и закупили товар в Японии. Потом в процессе активных оптовых поставок ваш клиент нашел более выгодных поставщиков и отказался от дальнейшего сотрудничества. Вы узнали, что на рынок пришел конкурент, который поставляет тот же товар по цене в 1,5 раза дешевле.

В результате вы теряете постоянных клиентов, прибыли больше нет, и необходимо закрывать этот бизнес через ликвидацию в банкротстве.

В представленных обстоятельствах нет вины руководителей и контролирующих лиц, они действовали честно, и не доводили организацию до банкротства. Не их вина, что рынок диктует жесткие правила, и соответствовать им могут не все.

Кто несет ответственность по обязательствам юридического лица?

1. Люди, которые непосредственно руководили компанией официально. В их роли часто оказываются акционеры, члены Совета директоров, ТОП-менеджеры, собственники и учредители, директоры.

   Как правило, их причастность или непричастность к разорению доказывается:

   • посредством изучения заключенных сделок;
   • по протоколам собраний, где принимаются решения;
   • по приказам, изданным внутри компании;
   • по заключенным договорам от имени компании;
   • по бухгалтерской документации.

2. Люди, которые оставались в тени, но имели материальную выгоду от бизнеса. Это учредители, соучредители (бывшие), родственники руководителей, друзья и круг деловых партнеров, которые официально руководят другими компаниями или работают в другой сфере.

Если субсидиарка не списывается, то можно ли ее избежать? Спросите юриста

Как правило, они несут субсидиарную ответственность, если управляющий докажет некоторые факты:

• имущество подозреваемых лиц было приобретено за активы компании. Например, отец — директор ООО. 11 числа он снимает 30 млн. рублей со счета, а 15 числа у его 18-летнего безработного сына появляется элитное жилье в центре Москвы;
• руководитель купил себе за счет активов компании салон красоты; а через полгода подарил его некой гражданочке из Саратова, приехавшей в Москву «поступать». Сделка оформлялась официально, через Росрееестр;
• члены семьи субсидиарного должника — люди небедные. Но в период серьезных финансовых затруднений они продолжили баловать себя роскошными вещами и подарками, хотя у них уже накопились крупные суммы задолженностей.

Субсидиарная ответственность собственника имущества вступает в силу, если удастся доказать, что объекты приобретались за деньги компании. К ответственности привлекут и сына, и дочь, и жену, и любовницу — статус значения не имеет.

Собственник имущества не несет субсидиарной ответственности, если удастся, к примеру, доказать, что предметы собственности были приобретены на личные деньги, перешли в наследство и так далее. Отдельное значение уделяется документальным доказательствам.

Завышение оценки уставного капитала АО и ООО тоже будет отнесено к субсидиарной ответственности

Минэкономразвития подготовило поправки в законы, регламентирующие формирование уставных капиталов компаний, которые регистрируются в России в форме акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО).

МЭР собирается внести в положения, регламентирующие формирование уставного капитала компаний, норму о том, что совладельцы бизнеса и оценщики будут привлекаться к субсидиарной ответственности по новой статье.

Теперь они будут отвечать по долгам компании в случае завышения стоимости активов, вносимых в виде имущества и ценных бумаг.

Ответственность будет наступать на протяжении пяти лет с момента регистрации компании, а также при увеличении уставного капитала.

Сумма ответственности должна устанавливаться в пределах стоимости завышения имущества, внесенного в капитал.

Такие поправки МЭР предлагает внести в законы «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

На данный момент оценка неденежных активов, вносимых в уставные капиталы, требуется не всегда. Минэкономразвития предлагает сделать ее обязательной.

Поправки также меняют список имущества, которым можно оплатить акции.

Вместо ценных бумаг и имущественных прав (или иных прав, имеющих денежную оценку, которые сейчас упоминаются в законе об АО), Минэкономразвития предлагает указать следующие активы: «Акции (доли) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных обществ и товариществ, государственные и муниципальные облигации, а также исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, подлежащими денежной оценке».

Виды ответственности и последствия

В целом существует разделение:

1. Субсидиарная ответственность — это материальная ответственность, которая переходит на других лиц в результате их злонамеренных действий.
2. Солидарная ответственность — это разделение материальной ответственности на ровные доли по числу людей, привлеченных к ответственности.

Законом предусмотрено, что к субсидиарной ответственности могут привлекать нескольких лиц, и они будут нести ее солидарно. Как это выглядит?

1. Допустим, компания вступила в банкротство с задолженностью в 120 млн. рублей.
2. Разобравшись в обстоятельствах, суд принял решение привлечь к ответственности 3 лиц: главного бухгалтера, директора и его супругу.
3. В результате каждый из виновников теперь должен по 40 млн. рублей.

Что такое субсидиарная ответственность в гражданском праве?

Теперь о последствиях. Понятие субсидиарной ответственности закреплено в ст. 399 ГК РФ, и определяется как вспомогательный вид ответственности. Применяется, если основной должник — сама компания — не в состоянии нести ответственность за содеянное. Речь идет компании, которая проходит ликвидацию в банкротстве, и ее после этого исключают из единого реестра юрлиц — ЕГРЮЛ.

Последствия субсидиарки очень серьезные.

1. Нельзя избавиться от задолженностей. Вы можете легкомысленно подумать «пройду банкротство, щас все так делают», ага. Банкротство вас с легкостью избавит от непосильных кредитов, но не от долгов, перешедших от компании. Они относятся к категории несписываемых, и в каком-то смысле их можно окрестить вечными. Как правило, это суммы от 100 млн. рублей на человека.
2. Субсидиарка ходит рука об руку с уголовным преследованием.

Процесс доказательства умышленности банкротства компании происходит следующим образом:

• вводится временное управление;
• привлекается сторонняя экспертиза для проведения аудита;
• аудиторы проверяют состояние дел, и при обнаружении серьезных нарушений обязаны обратиться в правоохранительные органы;
• далее заводится уголовное дело, и к ответственности привлекаются контролирующие лица.

Поправки в закон «О банкротстве», внесенные в Госдуму весной 2021 года, написаны так, что в новом законодательстве упор будет сделан не на банкротство и списание долгов компаниям и физ. лицам, а на их реструктуризацию.

То есть суды будут изучать возможность восстановления платежеспособности юр лиц под микроскопом. К долгам будут придираться «особенно взвешенно».

И, скорее всего, список долгов, по которым в итоге придется платить, расширится.

Обычно им вменяется подлог документов, мошенничество, преднамеренное банкротство. Обвинения достаточно серьезные, избавиться от них очень сложно.

Когда может быть признана субсидиарная ответственность учредителей и директора? Финансовый управляющий и другие заинтересованные лица могут инициировать процедуру в течение 3 лет. Отсчет начинается с момента открытия конкурсного производства.

Не знаете, как правильно пройти банкротство, чтобы его не сочли преднамеренным?

Закажите звонок юриста

Порядок взыскания субсидиарной ответственности

Взыскание субсидиарной ответственности будет проводиться стандартными методами. Это работа ФССП, и судебные приставы уполномочены принимать следующие действия:

1. направлять запросы по месту работы ответчиков — физлиц, в банки, в Росреестр и другие госучреждения с целью выявления имущества, денежных средств должников;
2. вводить запрет на выезд с территории РФ;
3. наложить арест на имущество должников и так далее.

То есть взыскание проводится стандартными методами. Если собственности нет, исполнительный лист возвращается кредиторам. Они вправе снова инициировать процедуру через полгода.

Нужна консультация по субсидиарной ответственности? Обращайтесь, мы поможем защититься от спорных обвинений и ликвидировать компанию без последствий.

Бесплатная консультация по списанию долгов

Оставьте свой телефон, специалист перезвонит вам в течение 1 минуты

Вс разъяснил, передается ли «субсидиарка» по наследству

Судьи установили, что к несостоятельности предприятия привела утрата нефтяных продуктов в 2015 году на сумму более 183 млн рублей. В хищении указанных ценностей подозревался замруководителя.

Против покойного свидетельствовали работники фирмы и ее глава (приходящийся подозреваемому шурином). Кроме того, заместителю принадлежали и подчинялись три компании, аффилированных нефтебазе.

Уголовное дело в отношении мужчины закрыли в связи с его внезапной смертью в ДТП.

Суды трех инстанции отказались взыскивать убытки с наследников. Арбитры сочли, что причиненные покойным убытки неразрывно связаны с его личностью и не могут быть переданы по наследству. Фемида объяснила это тем, что субсидиарная ответственность исходя из норм ГК РФ является дополнительным обязательством, а не основным.

ВС РФ с этим не согласился и отправил дело на пересмотр.

Арбитры назвали ошибочным вывод коллег о дополнительном характере «субсидиарки», указав, что в банкротных делах это самостоятельная основная ответственность. В данном случае применяются нормы закона о банкротстве, а не статьи ГК РФ о субсидиарной ответственности.

Кроме того, в состав наследства входит все имущество и долги наследодателя, за исключением ряда случаев. Например, когда права и обязанности тесно связаны с личностью наследодателя.

«Субсидиарка» же, по мнению Фемиды, – один из видов гражданско-правовой ответственности, и в части, не противоречащей законодательству о банкротстве, регулируется главами ГК РФ об обязательствах вследствие причинения вреда.

Значит, возникший из нее долг включается в наследственную массу.

Таким образом, кредитора в своем намерении привлечь виновного к «субсидиарке» не должна останавливать даже его смерть. При этом неважно, были ли среди полученного наследниками имущества активы, приобретенные за счет средств обманутых кредиторов.

Не является препятствием и тот факт, что родственники покойного в этом случае могут узнать о долгах уже после открытия наследства. В соответствии с разъяснениями Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2012 № 9 в качестве долга наследуются обязательства, как с наступившим моментом исполнения, так и с не наступившим.

При новом рассмотрении спора ВС РФ также предписал учитывать, что наследники вряд ли обладают полной информацией об управленческих решениях родственника. Поэтому судьям следует оказывать им содействие и истребовать доказательства у лиц, у которых они могут находиться.

Субсидиарная ответственность: кого привлекают и как избежать

Субсидиарная ответственность — вид ответственности, который позволяет взыскать долг не только с должника, но и с любого лица, контролирующего его.

Например, компанию А признали банкротом и начали в отношении нее конкурсное производство. Если активов компании не хватает для того, чтобы рассчитаться с кредиторами, то оставшуюся часть денежных средств можно взыскать с ее руководства.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Перечень лиц, которые могут подпасть под ответственность, следующий:

• собственник государственного или муниципального предприятия/учреждения отвечает лично в случае, если имущества организации не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами;
• поручители по кредитам физических и юридических лиц;
• руководящие и ответственные лица ООО (акционеры, члены совета директоров, собственники, учредители, топ-менеджеры, главные бухгалтеры), чью причастность к банкротству можно доказать;
• юридические и физические лица, отвечающие за несовершеннолетнего, который нанес вред чьему-то имуществу.

Когда наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора

Причастность к банкротству доказывают с помощью заключенных договоров и выполненных/невыполненных работ (услуг), по актам выполненных работ (услуг), по факту перечислений за работы, услуги,по протоколам собраний,на которых принимались решения, по изданным приказам. 

Руководители несут субсидиарную ответственность, если удастся доказать, что:

• совершенные сделки принесли убытки, например, закупили материалов за 1 млн руб. и продали за 500 000 — здесь вызывает сомнение экономическая обоснованность и чистота сделки;
• заключены договоры с сомнительными контрагентами, либо проведена фиктивная сделка;
• отсутствие документов: если подтверждающих документов не хватает, суд привлечет руководство к субсидиарной ответственности;
• единолично совершались сделки, требующие одобрения совета директоров или учредителей;
• установлена неплатежеспособность предприятия, а о предстоящем банкротстве своевременно не заявлено — руководитель обязан заявить в арбитражный суд о банкротстве не позднее, чем через 30 дней с момента, когда установлена невозможность расчетов с кредиторами.

Основной фактор в доказательстве вины — причинение умышленного вреда экономическому положению фирмы. 

Но ошибки в управлении, в учете, совершенные не сознательно и не с целью доведения до банкротства, суд может оправдать.

Ответственность главного бухгалтера

Субсидиарка в отношении главбуха также предусмотрена, если он давал финансовые указания руководству или несвоевременно сообщил об убытках и финансовой несостоятельности.

Также субсидиарная ответственность грозит главному бухгалтеру, если он:

• являлся членом исполнительного органа, например, cовета директоров;
• получал выгоду от незаконных действий, намеренно уклонялся от оплаты долгов;
• допускал ошибки в отчетности либо потерял (скрыл) бухгалтерские и финансовые документы;
• владел или имел право распоряжаться более 50 % акций, долей или уставного капитала компании.

Неважно, работал ли бухгалтер по трудовому договору, договору ГПХ или он фрилансер. Если суд докажет причастность бухгалтера к банкротству, субсидиарная ответственность наступит. 

Родственники субсидиарного ответчика

Список потенциальных субъектов субсидиарной ответственности не ограничивается одними руководителями. Виновными в банкротстве компании могут признать бывших руководителей (которые уволились в течение двух лет до банкротства организации), родственников, друзей, контрагентов —всех, кто мог повлиять на принятие решений, быть в цепочке заключенных сделок и получить от этого выгоду.

Оцените финансовые показатели бизнеса, получите советы по их улучшению, прогнозируйте прибыль

Попробовать

Субсидиарная ответственность собственника имущества наступит, если будет подтверждено, что на деньги компании приобретались в частное пользование недвижимость, транспорт и другие ценности. Доказать причастность к банкротству предприятия сторонних лиц, находящихся в тени, несложно.

Рассмотрим некоторые очевидные ситуации:

• За время руководства компанией неким гражданином у его родственников появились крупные суммы на счетах, дорогостоящее имущество. Либо руководитель оформлял купленное на себя, а потом дарил близким. Такие сделки оспорят, а все подаренное заберут.
• У родственников (супругов, детей, родителей) руководителя нет больших доходов, но вдруг после снятия денег со счетов компании у них появляются дома, машины, акции, облигации. Кредиторы могут доказать, что все это — подарки за счет разорившегося предприятия. Итог тот же — все заберут.
• У родственников есть свой бизнес. Но суд все равно будет проверять, не участвовало ли данное предприятие в сделках банкротившейся компании. Если сделки не осуществлялись либо подтверждаются выписками со счетов, вступлением в наследство и так далее, собственник бизнеса не несет субсидиарной ответственности.

Ответственность по обязательствам юридического лица несут только те, кто действительно причастен к ухудшению финансового положения фирмы. Просто так по случаю разорения компании родственников учредителей, директоров или других сотрудников никто к выплате долгов не привлечет. Если никаких сомнительных сделок не было, опасаться нечего.

Порядок взыскания субсидиарной ответственности

Среди кредиторов могут быть:

• банки; 
• поставщики, которым не заплатили за товар; 
• работники, оставшиеся без зарплаты;
• любой, кто выступает обманутым взыскателем.

Порядок взыскания субсидиарной ответственности следующий:

• Кредитор направляет должнику письменную претензию о сумме долга и сроках ее срочного погашения. 
• Если должник оставляет претензию без ответа или сообщает о том, что не может исполнить обязательства, при этом не дает конкретных сроков и других гарантий, кредитор обращается к субсидиарному должнику с требованием о выплате.
• Последний направляет основному должнику уведомление о требованиях кредитора.
• При несогласии с предъявленными кредитором условиями субсидиарный должник подает в суд претензию. Основной должник автоматически становится соответчиком.
• Долг в установленном судом размере выплачивается субсидиарным должником или взыскивается с него.

Что могут забрать

Датой взыскания долга с субсидиарного ответчика является вынесение судом решения о признании компании банкротом. После чего: 

• Определяется размер долгов перед каждым кредитором.
• Формируется конкурсная масса из имущества банкрота, подлежащего продаже на аукционе.
• Если денежных средств после реализации активов не хватает для расчета со всеми кредиторами, выявляют круг лиц, повлиявших на банкротство фирмы.
• Этих лиц привлекают к ответственности, что возможно в течение трех лет после банкротства.

Как и в случае с реализацией имущества в процессе личного банкротства, при привлечении к субсидиарной ответственности можно лишиться собственных денежных средств, а также всего, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в ст. 446 ГПК РФ. Реализации подлежат квартиры, дома, машины, ювелирные изделия и крупная бытовая техника.

Если субсидиарный должник имеет прямое отношение к компании и виновен в ее банкротстве, то он отвечает всем своим имуществом, а не только тем, что куплено в период работы в фирме.

Если у должника нечего брать, арестуют все счета субсидиарного ответчика и запретят ему выезжать за границу на время, пока идет исполнительное производство. Также кредиторы могут подать на личное банкротство гражданина, чтобы оспорить сделки и найти какое-то имущество для последующей продажи. 

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы кредиторы не имели претензий к руководству или главному бухгалтеру, важно помнить о некоторых принципах.

Следите за документацией — сразу восстанавливайте утерянные бумаги, копии, договора. Если вы нанятый сотрудник, главный бухгалтер, то необходимо заранее формировать доказательную базу по всем сомнительным на ваш взгляд сделкам для доказательства вашей непричастности к ним. 

Например, вы проявили должную осмотрительность в отношении некого контрагента и выявили, что у него есть признаки фирмы-однодневки, предупредили об этом руководство, но оно проигнорировало ваши сведения и заключили договор поставки.

У вас должны быть оригиналы документов: как вы предупредили руководство (служебная записка, направленное по почте письмо и т.д.). При возникновении субсидиарной ответственности у вас будет доказательная база, которую вы предъявите в суде.

 

Не увлекайтесь фиктивными сделками — итог может оказаться серьезнее сиюминутной выгоды. Сэкономив на налогах сегодня, не нужно забывать о рисках в течение трех лет. Да, они могут наступить и обернуться полным фиаско для вас. Поэтому планируйте свою деятельность, просчитывайте все возможные негативные последствия.

Не пытайтесь скрываться от кредиторов — порой лучше разобраться с выставленными требованиями. Например, иногда получается оспорить претензии, указав на их несвоевременность или доказав свою непричастность.

Также можно пойти на мировую и договориться с кредитором о графике выплаты долга. Хороший юрист или адвокат вам будет только в помощь. Не пренебрегайте их услугами.

И главное: не паникуйте, не бездействуйте, доказывайте свою правоту. 

Алла Семенова, эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению

«Субсидиарка» при банкротстве: ВС РФ разъясняет

Долгое время учредители, создавая компанию, перекладывали на нее свои предпринимательские риски. В случае краха бизнеса его собственники теряли вложенные в него средства, но не свое личное имущество. Однако в 2009 г. Федеральный закон от 26.10.

2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон) был дополнен статьей о дополнительной (субсидиарной) ответственности лиц, контролирующих должника. Долгое время эта статья была похожа на младенца, который не может никого обидеть. Но шло время, и статья начала делать первые шаги – все чаще стали появляться основанные на ней судебные акты.

Матерью статьи о субсидиарной ответственности можно признать налоговую службу, которая активно «подкармливала» ее исковыми заявлениями. Летом 2017 г. статья доросла до отдельной главы III.2 и стала больше похожа на агрессивного подростка, способного нанести много проблем руководителям и собственникам бизнеса. Чтобы предотвратить перегибы, Пленум ВС РФ выпустил постановление от 21.12.

2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее – Постановление). Рассмотрим основные положения этого документа.

Общая и специальная ответственность руководителей

Субсидиарной признается ответственность, которую лицо по закону или договору несет дополнительно к ответственности основного должника.

До предъявления требования к лицу, которое несет субсидиарную ответственность, кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если тот отказался удовлетворить требование или не ответил в разумный срок, это же требование можно предъявить лицу, которое несет субсидиарную ответственность (п. 1 ст. 399 ГК РФ).

Возникает вопрос: «Когда применять общую, а когда – специальную ответственность?» Пленум ВС РФ разъяснил: если действия контролирующего лица привели к банкротству, применяются нормы о «субсидиарке»; если же причиненный вред не должен был привести к банкротству, контролирующее лицо обязано компенсировать компании убытки. При этом независимо от того, о каком виде ответственности заявит истец и на какие нормы он сошлется, суд самостоятельно квалифицирует предъявленное требование (п. 20 Постановления).

Исковая давность

Течение срока исковой давности по требованиям о привлечении к «субсидиарке» определяется весьма сложной формулой. Иск может быть подан в течение трех лет со дня, когда стало известно о наличии соответствующих оснований, но не позднее (п. 5 ст. 61.14 Закона):

• трех лет со дня признания должника банкротом или прекращения производства по делу о банкротстве;
• десяти лет со дня, когда имели место действия (бездействие), которые влекут ответственность.

Пленум ВС РФ уточнил, что срок исковой давности начинает исчисляться, например, с момента, когда (п. 68 Постановления):

• новый директор получил реальную возможность узнать о нарушении, которое допустил его предшественник;
• о нарушении узнал или должен был узнать участник общества, который может уволить директора-нарушителя.

При определении срока давности во внимание принимается контроль над должником, имевший место в течение трех лет до возникновения у него признаков банкротства.

Поэтому руководителя, который давал указания, скажем, за четыре года до появления признаков банкротства, привлечь к «субсидиарке» уже нельзя. Впрочем, это не означает, что руководитель выйдет сухим из воды.

Его могут привлечь к ответственности за действия, совершенные за пределами трехлетнего периода, на основании ст. 53.1 ГК РФ и законодательства об АО и об ООО (п. 4 Постановления).

Кого привлекают к ответственности?

К ответственности могут быть привлечены контролирующие лица: «физики» или компании, которые имеют фактическую возможность давать должнику указания, обязательные для исполнения. Часто такие лица не имеют формальной связи с банкротом, управляя им через подставных лиц.

Злые языки говорят, что новая…